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目录1

本书的缘起及内容1

第一编 上诉审审理9

问题与担忧9

“确定性”或“可估量性”16

——关于“确定性”、“可预测性”、“可估量性”之附记18

上诉法院中的稳定性因素18

1．受过法律训练的官员19

2．司法原则19

3．公认的原则性技巧20

4．法官的职责23

5．单一正确的答案24

6．法院的单一意见26

7．来自下级法院的事实冻结记录29

8．预先限制、突出和拟定措辞的审理30

9．律师的对抗性辩论31

10．集体判决33

11．司法保障与诚实34

12．公知的法庭36

13．概论各时期风格及展望38

14．专业司法职位50

辩论的进一步途径57

关于稳定和非个人化的行家常识59

对法学院怀疑论者的挑战60

已出版的判决中之富矿63

关于“常理”、“智慧”、“公正”的附记67

先例原则的偏离70

早期宏大风格70

附记：美国的宏大风格73

1．1842年纽约州的宏大风格73

2．1844年俄亥俄州78

3．俄亥俄州宏大风格中先例的范围81

“程式化”或者“成熟”先例的范围：万鲍夫和布莱克83

我们时代先例的范围86

（1）举例说明一些自觉的控制甚或是缩小坚持88

可以找到的无暇疵的先例技巧精选88

1．遵循先例88

或遵循先例的后果91

（2）举例说明通过简单的“依据”或者“已决91

事项”的方法所获得的选择范围92

（3）举例说明遵循权威先例时大部分自觉倾向92

于更为简单的创造方式之多样性94

（4）举例说明使用先例一材料应用过程中的重94

要扩展或改变方向97

2．规避“已判决”97

（1）不承担对将来负责任的规避：合法技巧97

（2）无责任感的规避：非法技巧98

（3）明确的限制和缩小范围99

（4）抹杀先例101

3．一些正确的但不常见的运用材料或技巧的方法102

（特别是用于扩展、改变方向或重新创造）102

（1）从旧材料中另起炉灶102

（2）扩大渊源或技巧的标准104

日常运用七个方法的技巧？105

宾夕法尼亚州1944年3月20日107

纽约州1939年7月11日以及进一步的样本112

俄亥俄州及其判决摘要，1953年114

技巧的选择、运用及频率：解释裁决117

简单的援用判例能否信赖？118

定型的司法原则的影响124

我们“依据”“这些”已决事项的趋势127

为何改变了我们觉察不到？137

情境感与理性142

分岔路标与情境-事实142

情境仅通过法庭显明148

现代上诉法院中的事实与常理151

补记：非法先例技巧156

纽约州1939年司法判决中的明确理由160

公开判决中所隐藏的理由166

宾夕法尼亚州1944年判决中的理由169

时间维度、1953年的俄亥俄州175

小结182

全国范围内的当代背景187

密西西比州，1958年189

阿拉巴马州，1958年192

华盛顿州，1958年199

结果的可估量性：规则理论210

规则的功能在于指导211

1．规则并非支配而是指导判决211

2．相容性定理212

3．非相容性定理212

4．正发挥作用的理性之原理216

正统意识形态中的精髓217

理想、虚构、象征、虚假与造作226

对待危机的方法230

结果的可估量性：再论常识与理性236

经由法律的理性237

司法职位与常识240

经由律师的情境感243

国外汇兑案件问题245

作为法律技艺的上诉审理251

并非“确定性”而是合理的“恒常性”254

合法裁量权原理255

偏离定理258

分寸与韵味定理261

特定的法院263

冻结的事实与法律要点：两难困境266

情境：律师与法院272

法庭辩论：使预测成为现实的技艺277

上诉辩论的七项基本规则278

第八项：口头辩论的义务281

第九项：提交固定措辞及以意见为核心的辩论词283

第十项：情境感是首要的287

第十一项：对你不利的正发挥作用的理由或既定规288

第十二项：法庭组成人员的不确定性294

则：承认及规避294

对于法庭的结论299

1．对非法权威技巧的咒骂：无论是因忽略还是因299

职权引起304

2．持续公开地运用情境感304

百足虫与清醒的自我评价308

追求情境感是首要的312

3．首先是情境感，个案公正只针对该框架312

运用中的非正式方法：错误的类型一情境318

纽约州销售保证322

运用中的非正式方法：被遗忘的类型329

4．作为试验的整个案件331

5．无明确的理由用于案件事实区分术则无差别333

有关律师界意见的作用334

6．不断进行的纠错和再纠错338

7．程序总汇342

8．原则上的重要改变事前告知347

9．概论两阶段原则354

确定时间359

10．法官个人359

11．筛选案件362

12．分庭与审理小组363

13．外部人力：下级法院与律师368

14．外部人力：法官的法律助理372

15．外部人力：庭外专家374

16．法庭中的专家或专家法庭384

赌博在持续387

四个谬误与四个告诫388

第五个告诫：只是判决结果而不是判决理由392

——至今的情形393

秩序之必需393

17．措辞次序393

18．关于学者的评论398

对学者进一言407

19．程式或格式“协议”417

20．有关制定法427

俄亥俄州1939年制定法上的技巧431

适于商业顾问律师的可估量性440

还有最高法院？442

麻子、偏见、政治术与怨恼453

第二编运用推理的风格463

说不清道不明463

曼斯菲尔德被埋没的方法、推理以及复苏的推理466

对出票人不利的克尽职责原则466

当前的交易惯例以及斯威夫特诉泰森案473

我们早期的推理风格再现486

考恩：哈特菲尔德诉罗朴尔489

显著的情境类型之范围493

1．麦克弗森诉别克497

卡多佐的三个阶段497

2．怀亭诉哈德逊信托I505

3．怀亭诉哈德逊信托Ⅱ510

现代推理风格中的方法516

1．显见的案子516

2．“法律”与情境感相冲突：拉特利奇517

3． 难以捉摸的难题519

4．当法院困惑时为何？伊利诺伊州“在法庭上作521

证的证人”536

效果：异议和判决写作风格536

理性风格会摧毁法庭内部的协作吗？536

审理风格与判决写作风格538

附录547

附录一更多的当前样本547

马萨诸塞州1959年548

纽约州1958年551

北卡罗林纳州1959年563

俄亥俄州1957—1958年568

宾夕法尼亚州1959年574

堪萨斯州1958年578

俄勒冈州1958年583

伊利诺伊州1958年588

加利福尼亚州1958年593

印第安纳州1957-1958年595

密苏里州1958年596

新墨西哥州1958年598

附录二现实主义、本书的起源、适合于行为科学的判600

例报道集财宝以及本书未涉及的事项和方法要617

点617

附录三制定法原则617

解释原则618

1．延伸与回避618

2．延伸与反延伸627

索引633

译后记664