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上篇3

第一章 建设工程法律制度概论3

第一节 建设工程与建筑工程的基本概念及法律界定3

一、建设工程与建筑工程在词义学中的解释3

二、建设工程与建筑工程在法律法规中的解释4

三、建设工程的类别和等级5

第二节 中国建设工程立法的历史沿革9

一、新中国成立以前建设工程立法概况9

二、新中国成立以后建设工程立法概况10

第三节 中国建设工程法律体系16

一、建设工程法律体系的概念16

二、建设工程法律的效力层级16

三、建设工程法律体系的纵向构成17

四、建设工程法律体系的横向结构18

第二章 建设工程市场主体法律制度19

第一节 概述19

第二节 建设工程民事主体制度20

一、民事主体判断标准20

二、建设工程市场的民事主体21

第三节 建设工程从业资质制度28

一、建设单位的从业资质29

二、勘察、设计单位的从业资质30

三、监理单位的从业资质30

四、施工单位的从业资质31

五、工程总承包企业的从业资质31

六、工程项目管理企业的从业资质32

七、工程技术咨询、服务单位的从业资质33

第四节 建设工程从业人员的执业资格制度34

一、建设工程专业技术人员执业资格制度35

二、建设工程施工特种作业人员的操作资格制度40

第五节 建设工程市场中若干特殊主体资格问题41

一、未经工商登记的项目经理部等企业内部部门的主体资格问题41

二、法人分支机构的主体资格问题42

三、挂靠经营主体的主体资格问题43

四、建筑企业项目经理的主体资格问题44

五、工程建设联合体的主体资格问题46

六、实际施工人的主体资格问题46

第六节 建设工程领域外商投资主体准入制度47

一、我国建设工程领域对外开放的承诺48

二、建设工程投资建设主体准入49

三、建设工程勘察设计市场主体准入49

四、建设工程施工市场主体准入51

五、建设工程服务市场主体准入54

第三章 建设工程合同法律制度56

第一节 概述56

一、建设工程合同的概念56

二、建设工程合同的特征57

三、建设工程合同的分类58

第二节 建设工程合同的订立59

一、建设工程合同订立的程序59

二、建设工程合同的成立、生效及备案71

三、国家重大建设工程合同的订立程序73

四、建设工程合同的主要内容74

五、缔约过失责任76

第三节 建设工程合同的效力77

一、建设工程合同的生效要件77

二、无效的建设工程合同79

三、效力待定的建设工程合同82

四、可撤销、可变更的建设工程合同83

五、关于建设工程合同的其他法律规定83

第四节 建设工程合同的价款87

一、建设工程合同的定价方式87

二、建设工程合同的付款88

第五节 建设工程合同的履行93

一、建设工程合同履行的原则93

二、建设工程合同履行中的抗辩权94

三、建设工程合同履行的担保95

四、建设工程合同的保全97

五、建设工程合同与情势变更原则98

第六节 建设工程合同的变更和终止100

一、建设工程合同的变更100

二、建设工程合同的转让103

三、建设工程合同的终止105

第四章 建设工程勘察设计法律制度111

第一节 概述111

一、基本概念111

二、建设工程勘察设计现行主要法规112

三、建设工程勘察设计的要求112

四、建设工程勘察设计的发包与承包113

第二节 建设工程勘察设计标准113

一、工程建设标准概述113

二、工程勘察设计标准117

第三节 建设工程勘察设计文件的编制与实施119

一、工程勘察设计文件编制的依据和要求119

二、建设工程设计阶段和内容119

三、设计文件的审批与修改121

第四节 施工图设计文件的审查122

一、我国施工图设计文件审查的发展历史122

二、其他国家或地区的施工图审查制度123

三、施工图设计文件审查的概念、范围和内容124

四、施工图审查机构125

五、施工图审查中存在的问题127

第五节 建设工程勘察设计收费标准128

一、工程勘察设计收费标准的形成与发展过程128

二、2002版《工程勘察设计收费标准》129

三、现行工程设计收费标准存在的问题129

第六节 建设工程勘察设计的责任130

一、建设工程勘察、设计单位的质量责任和义务130

二、建设工程勘察、设计的违法责任131

三、建设工程勘察设计责任保险制度133

第五章 建设工程监理法律制度137

第一节 概述137

一、建设工程监理制度产生的背景137

二、我国建设工程监理制度的历史沿革138

三、建设工程监理的概念和性质140

第二节 建设工程监理的实施142

一、建设工程监理范围和规模标准规定142

二、建设工程监理的依据144

三、建设工程监理的程序144

四、建设工程监理的任务和内容146

五、建设工程监理模式153

六、建设工程监理与项目管理的关系153

第三节 建设工程监理合同155

一、建设工程监理合同的概念155

二、建设工程监理合同的订立156

三、建设工程监理服务费用158

四、建设工程监理合同的履行158

五、监理合同双方义务160

第四节 建设监理的法律责任162

一、建设监理民事责任163

二、建设监理行政责任168

三、建设监理刑事责任170

第六章 建设工程发包与承包法律制度172

第一节 概述172

一、建设工程发包与承包的概念172

二、建设工程发包与承包的主要法规173

第二节 建设工程承发包方式173

一、建设工程平行承发包173

二、建设工程总承包175

三、建设工程联合承包177

四、BOT及其变种模式不是建设工程承发包方式178

第三节 建设工程分包和转包181

一、建设工程分包181

二、建设工程转包187

第四节 建设工程项目管理191

一、工程项目管理的概念192

二、建设工程项目管理的方式192

三、工程项目管理服务内容195

四、工程项目管理企业的权限和责任195

五、工程项目管理企业的执业原则196

第七章 建设工程开工法律制度197

第一节 概述197

第二节 施工许可证制度198

一、施工许可证的适用范围198

二、施工许可证的申请主体199

三、施工许可证的法定批准条件199

四、施工许可证的颁发204

第三节 建设工程开工报告制度204

一、实行开工报告制度的建设工程204

二、建设工程开工报告制度与建设监理中的开工报告不同205

三、各类投资项目开工建设的条件205

四、新开工项目管理联动机制206

第四节 未取得施工许可证开工的法律后果207

一、未取得施工许可证擅自开工不影响建设工程施工合同的效力207

二、未取得施工许可证施工需要承担的行政责任207

第五节 开工日期的认定208

一、开工日期的概念和认定208

二、开工日期的法律意义211

三、未取得施工许可证而开工的工期认定211

第八章 建设工程安全生产管理法律制度213

第一节 概述213

一、我国建设工程安全生产现状213

二、建设工程安全生产管理主要法规、规范214

三、建设工程安全生产管理原则及管理方针214

第二节 建设工程安全生产管理制度215

一、我国安全生产管理制度的发展历程215

二、建设工程安全生产监督管理体制217

三、生产经营单位对安全生产的监督管理220

四、社会对安全生产的监督管理220

第三节 建设工程安全生产许可证制度221

一、安全生产许可证的申请条件222

二、安全生产许可证的申请与颁发222

三、建筑施工企业应当遵守安全生产许可证的强制性规定223

四、安全生产许可证的监督管理223

五、违反安全生产许可证管理规定的法律责任224

第四节 矿山建设工程安全设施设计审查与竣工验收制度225

一、建设项目安全设施设计审查和竣工验收的总体要求225

二、建设项目安全设施设计审查和竣工验收的具体内容226

第五节 建设工程各方主体的安全生产责任制度231

一、建设单位的安全责任231

二、工程勘察、设计单位及监理单位的安全责任233

三、施工单位的安全责任234

四、其他相关单位的安全责任237

第六节 建设工程重大安全事故处理制度239

一、生产安全事故的等级划分239

二、建设工程安全生产事故应急救援预案的制定239

三、安全生产事故报告240

四、安全生产事故的调查处理242

第七节 建设工程安全事故责任追究制度246

一、确定事故责任的要件246

二、事故责任主体的确定247

三、实施法律制裁的规定248

第九章 建设工程质量管理法律制度251

第一节 概述251

一、建设工程质量的概念和特点251

二、工程质量形成过程与影响因素分析252

三、建设工程质量的管理体系253

四、建设工程质量管理的主要法律法规253

第二节 建设工程质量责任制度254

一、建设单位的质量责任与义务254

二、勘察设计单位质量责任与义务255

三、施工单位质量责任与义务256

四、工程监理单位质量责任与义务257

五、建筑材料、构配件生产及设备供应单位质量责任与义务257

第三节 建设工程质量检测制度258

一、建设工程质量检测概念258

二、建设工程质量检测的历史沿革258

三、建设工程质量检测行业的现状和特点259

四、建设工程质量检测机构资质管理261

五、建设工程质量检测范围及业务内容261

六、建设工程质量检测责任262

七、建设工程质量检测机构监督检查262

第四节 建筑材料使用许可制度263

一、建筑材料生产许可制度263

二、建筑材料产品质量认证制度264

三、建筑材料产品推荐使用制度266

四、建筑材料进场检验制度267

第五节 建设工程质量验收制度269

一、住宅工程的分户验收269

二、专业验收270

三、竣工验收271

四、未经竣工验收而交付使用的工程质量责任276

第六节 建设工程质量责任期间277

一、建设工程质量保修期的界定277

二、建设工程缺陷责任期的界定279

三、建设工程质量损害赔偿责任期的界定281

四、建设工程质量保证期的界定285

第七节 建设工程质量保险286

一、建设工程质量保险的概念和内涵286

二、建设工程质量保险的产生与发展287

三、建设工程质量保险的种类289

第八节 建设工程质量监督制度293

一、建设工程质量监督制度的沿革293

二、建设工程质量监督体制293

三、建设工程质量监督机构295

四、建设工程竣工验收监督与备案制度297

五、建设工程质量事故报告制度299

六、建设工程质量群众监督299

第十章 建设工程竣工交付法律制度300

第一节 概述300

一、交付的概念300

二、建设工程竣工交付的概念301

三、建设工程竣工交付的主要法律法规301

第二节 建设工程竣工时间302

一、建设工程竣工验收合格之日与实际竣工之日之间的关系302

二、建设工程竣工日期发生争议的处理305

第三节 建设工程竣工交付307

一、建设工程竣工交付的条件307

二、建设工程竣工交付的日期307

三、建设工程竣工交付的标的308

四、建设工程竣工交付的程序309

第四节 建设工程竣工交付的法律意义311

一、交付的一般法律意义311

二、建设工程竣工交付的法律意义311

三、建设工程承包人拒不交付的法律后果312

四、建设工程竣工交付与房地产开发项目（商品房）交付的区分313

第十一章 建设工程价款法律制度314

第一节 概述314

一、建设工程价款的概念和构成314

二、建设工程价款的确定过程315

三、我国建设工程价款法律制度的沿革315

第二节 建设工程计价模式316

一、工程造价计价模式的发展历程316

二、工程量清单计价模式下合同类型的比较与选择318

三、工程量清单计价规范下合同价款的约定322

第三节 建设工程价款的结算324

一、建设工程价款结算方法、方式324

二、工程预付款325

三、工程进度款326

四、工程竣工结算327

五、工程质量保证（保修）金328

六、建设工程价款结算中的特殊问题329

第四节 建设工程价款优先受偿权制度334

一、建设工程价款优先受偿权的主要法律依据334

二、建设工程价款优先受偿权的概念334

三、建设工程价款优先受偿权的法律性质334

四、建设工程价款优先受偿权的行使335

五、建设工程价款优先受偿权的效力337

第十二章 建设工程知识产权法律制度339

第一节 概述339

第二节 建筑作品著作权341

一、著作权概述341

二、建筑作品的法律界定及保护要件342

三、建筑作品著作权的权能与限制347

四、建筑作品的版权归属350

五、广义的建筑作品的著作权352

第三节 建筑物商标权353

一、商标权概述353

二、建筑物商标权354

三、建筑物商标的商标权人355

四、现行制度下对房地产企业商标权保护的问题及对策356

第四节 建设工程专利权358

一、专利权概述358

二、建设工程的专利权359

第五节 工程建设中的知识产权归属362

一、智力成果知识产权归属的法律规定362

二、工程建设中的知识产权权利归属分析364

第六节 建设工程领域的知识产权保护367

一、建设工程招投标中的知识产权保护367

二、施工企业工法的知识产权保护372

三、建筑业企业知识产权战略374

第十三章 对外承包工程法律制度377

第一节 概述377

一、我国对外承包工程的基本情况377

二、我国对外承包工程的主要法律法规378

第二节 我国对外承包工程的主要法律制度379

一、对外承包工程双边及多边投资保护制度379

二、对外承包工程资格制度379

三、对外承包工程投标（议标）许可制度380

四、规范承包制度，禁止转包、再分包，强化质量和安全管理381

五、规范劳动用工制度382

六、对外承包工程的人员和财产安全管理制度383

七、对外承包工程备用金制度384

八、对外承包工程报告、统计制度384

九、对外承包工程项下出口材料设备制度384

十、对外承包工程扶持资金、贷款贴息及对外担保监管制度385

十一、对外承包工程的行政处罚制度388

第三节 对外承包工程领域的主要合同条件389

一、FIDIC合同条件389

二、英国主要工程合同条件396

三、美国主要合同条件404

四、其他合同条件405

第四节 部分国家工程管理及相关法律制度406

一、亚洲部分国家工程管理及相关法律制度概述406

二、非洲部分国家工程管理及相关法律制度概述414

三、欧洲部分国家工程管理及相关法律制度概述422

四、美洲部分国家工程管理及相关法律制度概述430

下篇437

第一章 建设工程招投标法律实务437

第一节 建设工程招投标领域需要律师提供专业法律服务437

一、相关案例介绍与评析437

二、招投标律师和招投标代理服务的差异438

三、律师提供专业招投标法律服务的范围和内容439

第二节 建设工程施工招投标合法性审查443

一、招标人资格的合法性审查443

二、投标人资格的合法性审查444

三、招投标程序的合法有效性审查445

第三节 工程施工招投标的若干实务问题分析447

一、中标后未签订书面合同但建设工程已经中标人实施之法律分析447

二、建设工程招投标与居间问题448

第四节 建设工程招投标法律实务文书450

实务文书一：联合投标协议书450

实务文书二：建设工程施工投标书的技术标和商务标分开评审发生争议的法律意见书467

实务文书三：建设工程设计招标投标专项法律提示470

第二章 建设工程合同审查法律实务475

第一节 建设工程合同审查的一般原则475

一、以合法有效为原则，注意合同的有效性476

二、以需求导向为原则，注意合同的目的性476

三、以利益平衡、坚持原则和灵活处理相结合为原则476

四、以可操作性为原则，注意合同的严谨、可操作性476

五、以合理设计合同结构为原则，注意合同结构的合理性477

六、以采用适当的合同体例为原则，注意合同体例的适用性477

七、注意涉外建设工程合同特殊性原则，谨慎处理涉外合同的特殊问题478

第二节 建设工程施工合同主体审查478

一、发包人的资格审查478

二、承包人的资格审查480

第三节 建设工程施工合同内容审查及合同交底481

一、施工合同内容审查481

二、建设工程合同交底483

第四节 建设工程合同审查法律实务案例484

案例一：因发包人或承包人资格的欠缺导致合同无效案484

案例二：未审查发包人工程审批手续导致合同无效案485

案例三：因合同文字疏忽造成管辖条款无效案485

第三章 建设工程施工履约相关法律实务487

第一节 施工开工阶段相关问题487

一、办理施工许可证的义务转移问题487

二、履约保证金问题488

第二节 建筑材料设备供应问题489

一、防止对建设工程的质量产生负面影响489

二、防止延误施工进度490

三、争取合法合理的计取工程材料价款491

第三节 建设工程施工现场管理问题491

第四节 工程签证、索赔及结算问题492

一、工程签证与索赔问题492

二、工程结算问题493

第五节 工程施工债权人代位权问题494

一、工程施工债权人行使代位权的条件和程序494

二、实际施工人主张权利的性质问题495

第六节 建设工程施工纠纷案例及实务文书497

案例一：工程结算默示认可纠纷案497

案例二：工程结算审核费用承担纠纷案498

案例三：工程停工索赔纠纷案500

案例四：工程竣工资料交付与工程款支付纠纷案502

案例五：《施工合同司法解释》实施前，工程实际施工人行使代位权案503

案例六：市政工程实际施工人追索工程费用纠纷案504

案例七：工程工期违约金的诉讼时效纠纷案505

实务文书一：EPC工程履约担保协议506

实务文书二：通过协商方式（非诉）解决结算付款纠纷的协议511

第四章 建设工程合同无效、撤销及解除法律实务513

第一节 正确认定跨境交付工程设计合同的效力513

第二节 建设工程勘察、设计、监理合同无效或被撤销后的处理514

一、关于返还财产（或折价补偿）问题514

二、根据过错责任承担损失问题515

第三节 建设工程施工合同无效或被撤销后的处理516

一、施工合同整体被确认无效或被撤销时合同尚未履行517

二、施工合同整体被确认无效或被撤销时已经部分履行519

第四节 建设工程合同当事人应审慎行使解除权521

一、建设工程合同的任意解除问题521

二、建设工程合同的当事人应当审慎行使解除权522

第五节 建设工程合同无效、撤销、解除案例及实务文书523

案例一：未经建设单位认可的分包被确认无效案523

案例二：分包人隐瞒实际工程量、欺诈发包人签订合同被撤销案524

案例三：建设工程挂靠施工合同无效案525

案例四：施工单位转包工程导致发包人解除施工合同案526

实务文书一：通过协商方式解除建设工程施工合同的协议书528

实务文书二：解除码头工程项目EPC合同的法律咨询意见 书530

实务文书三：某煤矿工程项目EPC承包合同解除后第三方合同处理工作方案533

第五章 建设工程价款优先受偿权法律实务538

第一节 建设工程价款优先受偿权实践中存在的主要问题538

一、工程价款优先受偿权的权利主体问题538

二、实现工程价款优先受偿权的质量验收前置程序问题539

三、工程价款优先受偿权的行使方式问题539

四、行使工程价款优先受偿权后的施工合同履行问题540

五、未竣工建设工程的行使建设工程价款优先受偿权问题541

六、建设工程优先受偿权在执行程序中的问题542

七、银行等金融机构在接受在建工程抵押时处理工程价款优先受偿权的问题543

八、优先受偿权是否可以放弃的问题544

九、行使建设工程价款优先受偿权诉讼的证据准备546

十、行使工程价款优先受偿权的法律操作547

第二节 建设工程价款优先受偿权案例及实务文书547

案例：抓住时机成功行使工程价款优先受偿权案547

实务文书一：行使优先受偿权的催告函549

实务文书二：行使工程价款优先受偿权的起诉状550

第六章 建设工程施工劳务分包法律实务551

第一节 建设工程施工劳务分包的问题551

一、我国建设工程施工劳务分包的现状和突出问题551

二、目前我国建设工程施工劳务分包的制度缺陷552

三、对完善建设工程施工劳务分包制度的若干建议554

第二节 建设工程劳务分包案例及实务文书558

案例：劳务分包纠纷案558

实务文书一：关于某工程的农民工工资支付情况的法律意见书560

实务文书二：参考建设部颁布的示范文本编制的施工劳务合同562

第七章 建设工程安全生产法律实务576

第一节 建设工程安全事故损害相邻建筑物的责任主体问题576

一、建设工程安全事故损害相邻建筑物的民事责任576

二、建设单位承担民事责任后的追偿权578

第二节 建设工程施工安全事故中的人身损害赔偿责任580

一、工程施工事故人身损害赔偿责任的构成要件580

二、工程施工事故赔偿责任与地面施工致人损害责任、建筑物致人损害责任、高度危险作业致人损害责任的区别581

三、工程施工事故人身损害赔偿中的法律关系582

四、工程施工事故人身损害赔偿的归责原则和举证责任583

五、工程施工事故人身损害赔偿责任主体的确定584

第三节 建设工程施工安全事故伤残死亡赔偿标准及解决方式586

一、工伤认定及赔偿587

二、人身伤害赔偿589

三、协商调解赔偿591

第四节 建设工程施工安全案例及实务文书591

案例一：随意转包工程不合法雇工伤残各方均担责案591

案例二：工程特种设备安全监管行政处罚案592

案例三：劳务合同履行中发生安全事故责任承担案594

案例四：安全事故调查报告批复不能申请行政复议595

实务文书一：《关于赵××受伤事件的法律意见书》597

实务文书二：安全事故调查报告参考格式601

第八章 建设工程质量问题法律实务604

第一节 设计单位、监理单位在建设工程质量损害赔偿中的法律责任604

一、设计单位、监理单位承担建筑质量损害赔偿责任的法律依据605

二、设计单位、监理单位违约损害赔偿责任的构成要件605

三、设计单位在工程质量方面的合同义务及其违约的主要表现606

四、监理单位在工程质量方面的合同义务及其违约的主要表现608

五、设计单位、监理单位违约损害赔偿的责任范围609

第二节 建设工程质量案例及实务文书610

案例：工程质量缺陷责任承担案610

实务文书：承包人主张返还质保金的仲裁申请书611

第九章 建设工程行政管理与监督法律实务613

第一节 工程建设领域的行政许可现状及问题613

一、工程建设领域行政许可制度的现状613

二、工程建设领域的行政许可制度存在的问题和原因614

三、工程建设领域行政审批的改革方向615

第二节 建设工程领域的行政处罚现状及问题615

一、现行规范建设工程领域行政处罚工作的法律法规政策依据615

二、建设工程领域行政处罚的基本程序616

三、建筑领域行政处罚工作中存在的问题和难点617

四、完善建设工程行政处罚的若干建议619

第三节 建设工程夜间施工噪声行政处罚问题620

一、查处夜间施工案件必须掌握理解的几个概念620

二、查处夜间施工案件的几个主要程序问题621

三、现阶段夜间施工案件存在的几个主要问题和解决方法探讨622

第四节 建设工程领域的行政强制应严格执行《行政强制法》623

第五节 建设工程行政监管案例与实务文书625

案例一：建设工程行政处罚的执法主体错误导致行政处罚无效625

案例二：施工现场标牌是否属于户外广告纠纷案626

案例三：采取立即停止施工作业的行政强制措施案627

案例四：施工企业资质不明，被依法处罚628

实务文书一：建筑机械设备行政处罚听证申请书628

实务文书二：某建设单位对行政执法局以其未实施竣工验收备案拟行政处罚的申辩书629

附录一 专业工程类别和等级表632

附录二 建筑业企业注册资本金一览表640

附录三 建设工程主要程序和实施步骤644

附录四 建设工程招标投标程序647

附录五 建设工程施工合同交底记录表651

参考文献662

后记665