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上篇 诉讼指引3

第一章 医疗损害责任纠纷基本概述3

第一节 医疗损害责任的概念3

1.医疗损害责任的含义3

2.医疗损害责任的分类3

3.医疗损害责任的主要特点4

第二节 医疗损害责任纠纷与近似概念的关系5

1.医疗损害责任纠纷与医疗纠纷的关系5

2.医疗损害责任与医疗事故责任、一般医疗损害赔偿责任的关系6

3.医疗损害责任与侵犯生命权、身体权、健康权责任的关系7

4.医疗损害责任与医疗服务合同责任的关系7

5.医疗损害责任与医疗美容、生活美容的关系8

第二章 医疗纠纷的多元化解决途径9

第一节 非诉途径9

1.医疗纠纷当事人自行协商9

2.人民调解委员会组织调解10

3.医疗纠纷的专门性人民调解委员会：医疗纠纷人民调解委员会11

附：人民调解委员会调解申请书13

司法确认申请书15

4.其他非诉途径16

第二节 诉调对接机制16

1.非诉对接诉讼：调解协议的司法确认16

附：确认人民调解协议申请书17

2.诉讼对接非诉：医调委先行调解17

第三章 医疗损害责任纠纷的起诉准备19

第一节 医疗损害责任纠纷的基本案由19

1.《侵权责任法》实施前，案由存在二元化结构19

2.《侵权责任法》实施后，案由渐趋统一20

第二节 医疗损害责任纠纷的原告20

1.原告一般为患者、死亡患者的近亲属及被扶养人20

2.未登记结婚而以夫妻名义共同生活的人，特殊情形下可为原告21

3.非婚生子女可以成为原告21

4.“分娩损害”、“错误出生”的原告是存活患儿或死亡患儿的父母21

5.应当作为原告的人明确表示放弃实体权利的，可不列为原告21

附：权利放弃声明22

6.未成年人或精神疾病患者作为原告必须有法定代理人参加诉讼22

第三节 医疗损害责任纠纷的被告23

1.医疗机构的分支机构或其上级机构为被告23

2.参与会诊的医疗机构可以作为共同被告23

3.进行远程医疗的医疗机构可以作为共同被告23

4.转诊方与接诊方可以作为共同被告23

5.医疗机构与医疗产品销售商、生产商及血液提供者可作共同被告24

6.医生、护士不是共同被告24

第四节 起诉条件与受理24

1.已经调处完毕的争议，原则上不得再行起诉24

2.诉讼时效24

3.诉前封存病历，为诉讼中司法鉴定做准备25

4.受诉法院：医疗机构所在地或过错医疗行为发生地基层法院25

5.起诉时应提交的材料：起诉状26

附：民事起诉状26

6.起诉时应提交的材料：身份证明和委托手续27

7.起诉时应提交的材料：证据材料27

8.起诉时应提交的材料：证据目录27

9.起诉阶段的其他准备：填写地址确认书，并预交案件受理费28

10.起诉阶段当事人的主要权利：委托代理人28

11.委托代理人的注意事项：代理权限明确29

附：授权委托书29

12.起诉阶段当事人的主要权利：申请财产保全30

13.财产保全的注意事项：保全期限、续保和复议30

第四章 一审程序31

第一节 庭前程序31

1.起诉状副本的送达与接收31

附：法定代表人身份证明书32

2.医疗机构可以提出管辖异议申请32

附：管辖异议申请书32

3.当事人未提出管辖异议并应诉答辩的，受诉法院取得管辖权33

4.复杂案件可于庭前组织证据交换33

5.病历材料的质证与封存是庭前准备的重要环节33

6.病历材料的质证与封存的目的在于司法鉴定34

附：鉴定申请书35

第二节 当事人依法享有的主要诉讼权利35

1.要求与本案具有利害关系的审判人员回避36

2.申请法院调取因客观原因无法取得的证据36

附：调取证据申请书、协助调查函37

3.申请证据保全38

4.申请案件不公开审理38

第三节 当事人依法承担的主要诉讼义务39

1.按时到庭参加诉讼39

2.自觉遵守法庭规则39

第四节 庭审程序40

1.原则上适用普通程序40

2.部分责任明确、争议不大的案件，可适用简易程序41

3.庭审步骤之一：法庭调查42

4.当事人陈述环节，医疗机构可提起反诉42

5.质证环节43

6.证人应当出庭作证43

7.当事人提供证据的，应当出示原件、原物44

8.并非所有事实均需提供证据证明45

9.法院指导举证45

10.举证期限46

11.庭审步骤之二：法庭辩论46

12.庭审步骤之三：最后陈述46

13.当事人可以在法院主持下进行调解或自行和解47

14.当事人可以申请补正开庭笔录47

15.原告起诉后，可在判决宣告前申请撤诉47

附：撤诉申请书48

16.医疗损害赔偿纠纷一般采用择日宣判48

17.判决书的格式48

附：民事判决书49

第五章 二审（上诉）、再审（申诉）和执行程序51

第一节 二审（上诉）程序51

1.当事人对一审裁判不服的，可在上诉期内提起上诉51

附：民事上诉状52

2.被上诉人可在上诉答辩期内提交书面答辩状，亦可直接口头答辩52

3.上诉人在二审判决宣告前可随时撤回上诉52

4.二审程序以开庭审理为原则，以不开庭审理为例外52

5.二审的审理结果及其效力53

第二节 再审（申诉）程序53

1.再审受理法院53

2.再审时效54

3.人民法院对再审申请的审查结果54

4.对再审审理结果能否上诉，取决于作出原生效法律文书的法院层级54

5.当事人可以向人民检察院申请检察建议或抗诉55

第三节 执行程序55

1.当事人应当主动履行生效的判决书、调解书55

2.审判庭可以协助执行55

3.一方拒不履行生效法律文书的，对方当事人可以申请强制执行55

附：执行申请书56

4.医疗纠纷案件有多种措施确保案款执行到位56

5.强制执行可能因法定原因中止57

6.强制执行可能因法定原因终结58

7.双方当事人可达成执行和解58

8.执行时效58

第六章 诉讼费用的交纳与负担原则59

第一节 诉讼费用的种类及范围59

1.原告起诉时应预交案件受理费59

2.申请保全的，申请人应交纳保全费59

3.申请鉴定的，申请人需向鉴定机关预交司法鉴定费60

4.鉴定人员出庭费60

5.专家证人出庭费61

6.普通证人出庭费61

第二节 诉讼费用的交纳标准61

1.一般情况遵循“谁申请（诉讼）谁预交”原则61

2.增加或减少诉讼请求会相应增加或减少案件受理费61

3.诉讼费用可以依法定程序进行缓交、减交、免交61

4.拒绝交纳诉讼费用的，可能导致不利法律后果62

第三节 诉讼费用的负担原则62

1.原则上由败诉一方负担诉讼费用62

2.法院得在特殊情况下酌情判定诉讼费的负担62

下篇 实务解答67

第一章 医疗技术损害责任之 责任构成与举证分配67

第一节 医疗技术损害责任的构成67

1.医院医疗行为无过错则无责任（责任构成要件之一）67

2.“病是否治好”不是认定医疗技术过错的标准68

3.医疗机构的“过错”包括主观故意与主观过失70

4.医疗行为具有“违法性”（责任构成要件之二）72

5.违反医疗技术操作规范及护理规范是医疗行为“违法性”的重要表现形式72

6.患者因医疗行为受有人身损害（责任构成要件之三）73

7.医疗行为与患者的损害结果之间存在因果关系（责任构成要件之四）74

8.认定医院是否构成侵权的其他考虑因素75

9.医疗机构擅自处理患者尸体构成主观过失79

10.医务人员在医疗行为中应尽到高度注意义务80

第二节 医疗技术损害责任的举证责任分配83

11.《侵权责任法》实施后医患双方的举证责任分配发生变化83

12.患方应首先举证证明与医疗机构建立了合法的医患关系（患者的举证责任之一）83

13.患者应举证证明遭受医疗技术性损害（患者的举证责任之二）85

14.患者对医疗技术过错及与损害结果存在因果关系负有举证责任（患者的举证责任之三）86

15.患者对损害赔偿范围及数额负有举证责任（患者的举证责任之四）86

16.医疗机构对诊疗过程的合法合规性负有举证责任（医疗机构的举证责任之一）87

17.医疗机构对法定免责事项负有举证责任（医疗机构的举证责任之二）88

第二章 医疗技术损害责任之 病历与鉴定89

第一节 病历资料的质证与认证89

18.病历包括主观病历与客观病历89

19.医患双方对病历享有的权利与义务89

20.证据保全之病历的封存90

21.证据保全之医疗现场实物的封存92

22.患者有义务提供门诊病历、光片、外院就诊病历93

23.患者若对医院提交病历有异议应自行承担病历异议的举证责任95

24.医院若对患者提交病历有异议应自行承担病历异议的举证责任96

25.医院伪造病历应承担医疗损害责任98

26.医院不及时书写病历存在承担医疗损害责任的风险100

27.医院未按规定方式修改病历存在承担医疗损害责任的风险101

第二节 医疗鉴定的启动与开展102

28.鉴定程序申请启动权在《侵权责任法》实施后由医方向患方转移102

29.医患双方均不申请鉴定时法院可依职权启动鉴定程序105

30.患方当事人不申请鉴定且拒绝配合鉴定将承担举证不能的不利后果109

31.患方不申请鉴定时法院可准许医方申请启动鉴定程序109

32.涉及专门性问题的事项必须通过申请医疗鉴定程序辅助法官认定110

33.医患双方可选择协商、授权法院指定及摇号选定等方式确定鉴定机构110

34.医患双方在具备法定条件时均可申请鉴定人回避111

35.承办法官在有必要时可以列席医疗鉴定听证会及合议会112

第三节 医疗鉴定意见的认定114

36.鉴定报告文书应当送达医患双方并给予适当的异议期114

37.医患双方均可申请专家辅助人出庭参与鉴定人质询并提出意见115

38.各级医学会的鉴定意见效力在《侵权责任法》实施后与医疗过错鉴定机构相同116

39.鉴定文书存在瑕疵的可以补充鉴定或重新鉴定116

40.法院对另一方自行委托作出的鉴定意见申请重新鉴定一般从宽把握119

41.鉴定文书须经法院认证后方可作为定案依据120

第三章 医疗技术损害责任之 急救医疗侵权责任纠纷121

第一节 急救医疗纠纷的常见问题121

42.急救医疗纠纷是新近多发的医疗损害责任类型121

43.医疗紧急救治与医疗欠费是两种不同的法律关系122

44.急救医疗过程中容易产生纠纷的具体环节124

45.急救机构接到患方电话及到现场后的急救处理义务125

第二节 急救医疗侵权的责任认定与承担127

46.判断急救车是否及时到达的标准127

47.急救车急救送达路线及目的医院的妥当性标准130

48.急救车发生意外事故的免责情形132

49.急救措施不得当的过错认定及责任承担133

第四章 医疗技术损害责任之 医疗美容侵权责任纠纷136

第一节 医疗美容执业资质136

50.“医疗美容”与“生活美容”的区别136

51.医疗美容机构应取得《医疗机构执业许可证》136

52.医疗美容从业人员应具备医疗美容主诊医师资格137

53.外国医师国内行医需取得《外国医师短期行医许可证》138

第二节 医疗美容纠纷中双方的注意事项139

54.易引发医疗美容纠纷的四种情形139

55.出现医疗美容纠纷后可采取的五种解决措施139

56.医疗美容与生活美容案件案由的确定与区别141

57.医疗损害责任纠纷案件中原告举证责任与诉讼请求的范围142

58.医疗服务合同纠纷案件中原告举证责任与诉讼请求的范围143

59.医疗美容案件中医疗机构的举证责任144

60.接受医疗美容服务方的注意事项144

第三节 常见的医疗美容纠纷案件类型145

61.接受医疗美容服务方对美容效果有异议可以申请司法鉴定145

62.普通美容机构超经营范围从事医疗美容应承担合同无效的法律责任146

63.美容机构被吊销医疗美容资质后，消费者可要求退还未消费的预付款148

第五章 医疗伦理损害责任之 责任构成与责任承担149

第一节 医疗机构的责任构成149

64.医疗机构反证其医疗伦理操作行为无过错149

65.医务人员存在违反医疗伦理规范性法律规范及常规的违法行为150

66.医务人员在医疗伦理性操作中存在疏忽或懈怠的过失150

第二节 患方的举证与获赔152

67.患者在接受医疗服务后产生了知情权、隐私权、财产权等方面损害后果152

68.患方仍应对存在合法医疗服务合同关系、损害后果及因果关系承担初步举证责任153

69.患方因医疗伦理操作过失所致的可赔性损害可获损害赔偿156

第六章 医疗伦理损害责任之 违反告知义务致害的侵权责任157

第一节 医疗告知的权利行使与义务履行157

70.患者享有自决权，有权要求医疗机构履行告知义务157

71.医务人员及所在医疗机构分别是履行告知义务的行为主体及责任主体158

72.告知义务的内容具有特定的范围159

73.告知义务的履行必须达到“充分”的程度标准160

74.告知义务应向有决定能力的被告知对象履行160

75.履行告知义务应根据不同情况采用不同的具体方式161

76.医务人员在紧急情况下享有对患者病情的紧急处置权162

77.告知义务在特定情况下可以免除163

第二节 违反告知义务的举证与责任承担166

78.患方应对存在医疗服务关系及损害后果承担举证责任166

79.医疗机构对未违反告知义务及与医疗损害后果之间不存在因果关系承担最终举证责任166

80.医疗机构在患方签署手术同意书后并不当然免责167

81.医疗机构违反告知义务并导致患者损害的应承担法律责任167

82.医疗机构违反告知义务而未致损害不承担损害赔偿责任171

第七章 医疗伦理损害责任之 医疗隐私侵权责任172

第一节 医疗隐私的权利保护与侵权行为172

83.患者享有隐私权，有权要求医疗机构保守隐私信息172

84.在临床诊疗时未经患者许可旁观或旁听的行为可能构成侵权173

85.患者医疗信息被公开放置、查阅及泄露的行为可能构成侵权173

86.未经许可在宣传材料中披露患者医疗信息的行为构成侵权174

第二节 医疗隐私侵权的免责与担责176

87.日常医疗教学活动不成为医疗机构免除侵犯隐私权的正当事由176

88.医疗机构及医务人员合法获得及利用患者隐私信息不构成侵权176

89.医疗机构对侵犯患者隐私权应承担赔礼道歉、赔偿损失等民事责任177

第八章 医疗伦理损害责任之 新类型侵权责任178

第一节 过度医疗侵权责任178

90.过度医疗应当承担侵权责任178

91.患者应谨防医疗机构实施过度医疗行为178

92.医疗行为是否“过度”主要通过医疗司法鉴定辅助认定179

93.认定过度医疗行为构成侵权的考量因素182

第二节 “错误出生”侵权责任185

94.产前筛查致害并非都构成“错误出生”侵权185

95.“错误出生”侵害的对象是孕父母的自决权而非胎儿人身权186

96.“错误出生”责任标准是医方是否有过错而非出生胎儿是否残疾188

97.“错误出生”责任只对父母的可赔损失而不对胎儿的伤亡进行赔偿191

第九章 医疗产品责任194

第一节 医疗产品责任纠纷诉讼要旨194

98.医疗产品包括药品、消毒药剂、医疗器械、血液及血液制品194

99.医疗产品纠纷的案由可在医疗损害责任纠纷与医疗产品责任纠纷中择其一195

100.患者可向医疗机构、医疗产品生产者或者销售者提起医疗产品损害赔偿195

101.医疗产品损害检测的鉴定机构与类别不同于医疗技术损害鉴定197

第二节 医疗产品责任的构成197

102.有无过错不影响责任主体对医疗产品责任的承担197

103.医疗产品责任的三大构成要件198

104.免除医疗机构、医疗产品生产者、销售者医疗产品责任的法定事由201

第三节 医疗产品责任的承担与举证责任分配201

105.医疗机构、医疗产品生产者、销售者（血液提供机构）承担不真正连带责任201

106.医疗产品不同责任主体间内部责任的划分原则201

107.医患双方在医疗产品损害责任纠纷中的举证责任202

第四节 常见的医疗产品纠纷案件类型204

108.无过错输血感染造成损害适用公平分担损失原则204

109.医疗机构不得未经许可或备案擅自配制、使用“秘方药”205

第十章 医疗损害责任的法律适用与损害赔偿208

第一节 医疗损害责任的法律适用208

110.侵权责任法实施之前的医疗损害责任法律适用208

111.侵权责任法实施之后的医疗损害责任法律适用211

112.跨越侵权责任实施前后的医疗损害责任法律适用213

113.医疗损害责任一般不适用《消费者权益保护法》215

第二节 医疗损害责任的责任方式217

114.医疗损害责任的责任方式一般以财产性赔偿的责任方式为主217

115.医疗损害责任的责任方式在涉及侵犯患者人格权的情况下可以适用赔礼道歉、消除影响、恢复名誉的责任方式218

第三节 医疗损害责任的赔偿项目220

116.医疗损害责任在特殊情况下可以适用惩罚性损害赔偿方式220

117.患者主张的医疗费用不限于被诉医疗机构发生的费用221

118.医疗费用的合理性的举证责任是由医疗机构方承担222

119.医疗费用通过公费报销部分或者全部后不在计算时扣除224

120.误工费主体是患者不包括照顾患者的家属226

121.误工费具体认定需要的标准及相关证据226

122.患者如果已经定残，误工时间计算至定残日前一天228

123.住院伙食补助费具体标准及期限228

124.住院伙食补助费特殊情况下可以主张患者之外的家属费用229

125.护理期间的认定方法，特殊情况下护理期限可延长5年到10年230

126.护理人员原则上为1人，司法实践中最多不超过2人230

127.护理费具体计算标准231

128.营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定232

129.交通费具体范围及合理范围的认定233

130.住宿费按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算233

131.残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算235

132.丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以6个月总额计算236

133.丧葬费实际发生数额与法定标准不一致时的认定方法236

134.《侵权责任法》实施后死亡赔偿金、残疾赔偿金包括被抚养人生活费236

135.死亡赔偿金（狭义）的计算方法（适用于患者死亡的情况）237

136.残疾赔偿金（狭义）的计算方法（适用于患者定残的情况）239

137.若医疗行为导致身体多处残疾，伤残等级一般按照就高不就低的原则计算且在特殊情况下可合并提升作为赔偿依据的伤残等级240

138.被扶养人生活费的计算标准243

139.被扶养人的具体范围246

140.被扶养人还有其他扶养人的，应当按照患者依法应当承担的份额予以计算246

141.被扶养人有多人的年赔偿总额有限制性标准247

142.被扶养人生活费的计算标准应以患者所在地域作为依据247

143.精神损害抚慰金的参考因素247

144.精神损害抚慰金没有法定的标准，司法实践中一般以法院酌定为准248

第十一章 医疗损害的其他风险分担方式250

145.社会保障制度对于医疗损害赔偿的分担功能250

146.商业保险制度对医疗损害造成损失的分担功能251

147.医疗意外造成的损失应当依照公平原则分担253

附录 相关法律法规、司法解释257

中华人民共和国民法通则（节选）（2009.8.27）257

中华人民共和国侵权责任法（节选）（2009.12.26）261

中华人民共和国药品管理法（节选）（2001.2.28）265

中华人民共和国民事诉讼法（节选）（2012.8.31）266

医疗事故处理条例（节选）（2002.4.4）283

中华人民共和国执业医师法（节选）（1999.5.1）290

中华人民共和国母婴保健法（节选）（1994.10.27）292

医疗机构管理条例（节选）（1994.2.26）294

医疗机构管理条例实施细则（节选）（1994.8.29）296

计划生育技术服务管理条例（节选）（2004.12.10）298

计划生育技术服务管理条例实施细则（节选）（2001.12.29）299

医疗美容服务管理办法（节选）（2002.1.22）302

临床输血技术规范（节选）（2000.6.1）304

人类辅助生殖技术管理办法（节选）（2001.8.1）307

放射诊疗管理规定（节选）（2005.6.2）308

处方管理办法（节选）（2006.11.27）311

护士条例（节选）（2008.1.23）316

病历书写基本规范（2010.1.22）317

电子病历基本规范（试行）（2010.2.22）325

司法鉴定程序通则（2007.7.18）329

医疗器械监督管理条例（节选）（1999.12.28）335

最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（节选）（2003.12.28）336

最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知（2010.6.30）340

最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（节选）（2001.12.6）340

最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释（2001.2.26）348