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第1章 美国普通法1

引言1

Ⅰ.美国普通法的特征：与其他法律体系相比较2

A.美国普通法与民法法系相比较2

B.美国法律的背景规范6

1.美国法律与伊斯兰法律相比较6

2.美国法律与亚洲法律传统相比较8

3.美国法律哲学与马克思列宁主义（Marxist/Leninist）理论相比较10

Ⅱ.西方法律体系发展比较12

A.民法传统12

B.英裔美国人（the Anglo-American）普通法的发展13

1.巡回法院的建立，法律和宗教的分离，遵循前例原则13

2.学者的角色15

3.陪审制16

4.普通法民事诉讼程序：令状诉答，法律与衡平法的区别及其对陪审制的影响17

5.法律教育19

Ⅲ.在美国学习法律：判例学习方法20

Ⅳ.判例摘要24

A.判例摘要的构成25

BIBLIOGRAPHY33

第2章 美国法律研究与联邦制度导论36

Ⅰ.美国法律资源36

A.法律资源的种类36

B.各类研究媒介的优缺点37

Ⅱ.研究方法与解释的技巧38

Ⅲ.第一个研究方法：查找已知的法律渊源39

A.首要法源及其引注形式41

1宪法41

2.成文法41

3.行政规章44

4.判例法44

a.司法审查的角色45

b.官方版本与非官方版本46

c.商业版本与官方版本相比较46

d.联邦最高法院判例报告47

e.地方法院判例报告49

B.次要法源49

Ⅳ.第一个解释技巧：法源的排列或权重51

A.三级法院系统52

B.强制性法源与说服性法源相比较52

C.联邦制、级别管辖与优先适用原则53

D.时效性57

第3章 法律推理与客观性法律写作59

引言59

Ⅰ.演绎推理和三段论60

Ⅱ.IRAC和CRAC推理61

A.I：争议点的确定63

B.R：法律规则解析64

1.法律规则的种类64

a.基本规则或连言规则64

b.选言规则65

c.例外65

d.要素与衡平原则66

e.总体环境原则66

2.普通法规则陈述中的难点67

3.把判例法结合到规则分析中69

4.结合政策关注69

5.考虑法源的相对权重70

C.A和C：法律适用与结论71

Ⅲ.IRAC分析法实例：靴中藏枪问题71

A.事实与基本规则分析71

B.判例法72

C.争议问题的确认73

D.一个判例法图示74

E.与Harris案的事实比较75

F.政策分析75

G.摘要76

Ⅳ.内部备忘录76

A.任务：会见雇主（合伙人）77

B.内部备忘录的格式78

C.论述部分80

1.论述部分的两个问题81

a.规则部分（大前提）81

b.规则适用部分（小前提）82

2.结束语83

D.有关内部备忘录的其他知识83

1.语气和语言风格83

2.引文注释84

3.抄袭问题85

4.修改87

Ⅴ.内部备忘录样本87

Ⅵ.开放的研究型备忘录89

A.开放的研究型备忘录的定义89

B.封闭性备忘录与开放性备忘录的异同90

C.检验表：开放性备忘录研究和写作91

第4章 法律程序92

民事与行政诉讼程序引言92

Ⅰ.民事审判程序93

A.民事审判程序概要93

B.民事审判文件和细节94

C.审前程序和文件96

1.预备文件96

2.证据披露98

a.赋予律师广泛证据披露权力的政策原因98

b.证据披露的种类99

D.初审101

E.证据标准与复审标准103

1.初审中的证明标准103

2.复审标准104

Ⅱ.行政程序105

A.规则制定程序107

B.行政裁定程序107

C.对行政决定的司法审查与Chevron审查标准109

第5章 研究步骤111

引言111

Ⅰ.道德和实践要求112

Ⅱ.研究步骤113

Ⅲ.研究建议114

A.选择媒介114

1.各种收费计算机数据库比较115

2.非商业性免费计算机数据库117

3.只读光盘和微缩文件118

B.搜索工具118

C.保存查找痕迹和引注119

D.保存研究结果120

E.基于研究目的的阅读120

F.规划项目时间121

G.确定研究完成的时间121

Ⅳ.第一阶段：背景研究和准备122

A.事实：何人，何事，何时，何地，为何，如何123

B.管辖权、法律领域、争议点或搜索术语124

C.选择研究媒介125

D.初步的研究计划125

E.研究次要法源资料125

1.获得一个关于法律领域及其潜在政策考量的总体看法126

2.确定可能的来源或法律渊源126

3.修改搜索术语目录或争议点陈述126

4.确定可适用的法律原则126

5.在次要法源资料中提取强制性依据的引注信息126

F.争议点陈述的精练化126

G.研究计划的精练化127

H.研究日志模板127

Ⅴ.研究次要法源的目的和重要性132

A.次要法源：选择纸质版资料还是在线资料？133

B.次要法源的种类134

1.法律重述134

a.选择媒介137

b.如何引用法律重述137

c.更新法律重述，并提取首要法源138

2.专著和入门书138

a.研究专著的方法139

b.选择媒介140

c.如何对专著进行引注140

d.专著的更新140

3.法律期刊140

a.发现合适的文章142

b.引用法律评论文章142

c.更新法律评论文章143

4.美国法律文献资料汇编143

a.如何查找美国法律文献资料汇编注释143

b.更新美国法律文献资料汇编注释144

c.美国法律文献资料汇编注释的引用144

5.法律百科全书144

6.法律分类汇编145

第6章 研究和更新判例法147

引言147

Ⅰ.发现并核实判例法147

A.从次要法源中提炼判例法148

B.使用法律援引集进行核实、更新和拓展研究149

1.从已知判例的引注提炼其他判例149

2.法律援引集149

3.使用法律援引集核实判例法150

4.使用法律援引集查找判例法和次要法源152

5.法律援引集的重要性153

C.使用标题索引查找判例法154

D.在互联网数据库中进行术语和全句搜索155

1.选择适当的数据库155

2.在Boolean和全句搜索之间进行选择155

3.使用其他方法前避免使用Boolean搜索和全句搜索156

4.调整Boolean搜索以适应准确性要求156

Ⅱ.引用判例157

A.判例名称158

1.判例名称的简化形式158

B.判例报告信息，卷册序号和页码159

1.并列引用159

2.精确引用160

a.找出页码160

b.引用多页160

C.作出判决的法院和年份160

D.后续的历史记录161

E.简化的引注形式161

第7章 宪法、制定法、行政法规和国际法的研究与解释163

Ⅰ.制定法、行政法规或判例法：究竟适用哪一种？163

Ⅱ.研究宪法165

Ⅲ.研究制定法166

A.查找制定法166

1.从次要法源中寻找制定法166

2.运用标题索引查找支配性制定法166

3.分析关联制定法167

4.查找和分析法律注释中的著名判例168

5.使用判例援引集更新和拓展判例研究168

6.使用术语和重点句型搜索168

7.如果需要，研究立法史168

B国会权力和立法程序169

1.国会的结构和职能169

2.一个议案如何成为法律169

3.研究新的制定法171

Ⅳ.研究和更新行政法规173

Ⅴ.制定法的解释173

A清晰简洁的语言174

B.原文解释法178

C.目的解释法179

1.立法过程中产生的文件179

2.立法史料的权重180

3.如何查找立法史料文件180

4.围绕立法史料的争论181

5.基于公共政策的解释182

Ⅵ.国际法和条约183

A在线研究国际法184

B.美国对于国际法的解释184

BIBLIOGRAPHY185

第8章 修改和文风187

Ⅰ.美国法律写作的语言运用技能187

A.法律写作的理想状态187

B.法律写作的现实188

Ⅱ.修改188

Ⅲ.重新组织188

A.客观性备忘录的整体结构189

B.讨论部分的重新组织191

C.规则部分的局部组织193

1.使用判例法并避免清单式罗列193

2.不止一个疑难要件194

3.判例的顺序194

4.讨论判例的段落194

5.结合次要法源195

D.适用部分的局部组织196

1.适用部分的结构196

2.事实到事实的类推198

E.事实部分的重新组织199

F.结论部分的重新组织200

G.对律师事务所备忘录各个部分如何协同发挥作用的描述200

Ⅳ.编辑200

A.段落200

1.段落结构200

2.主题句201

3.过渡202

a.过渡句202

b.过渡词或过渡短语203

c.连接205

4.段落长度205

B.校订句子206

1.句子长度206

2.句子结构207

3.释义与用语的前后一致性208

C.校订细节209

1.段落和句子的格式209

2.词汇选择209

3.语法211

a.动词时态211

b.冠词211

c.所有格形式211

d.大写212

e.集合名词212

f.标点符号212

g.文风问题216

h.引注217

Ⅴ.校对218

第9章 学术论文的写作（高级客观性写作）220

引言220

Ⅰ.学术论文的种类221

A.研讨会论文与毕业（学位）论文221

B.法律评论文章222

Ⅱ.标题的选择与完善223

A.确定一个特定的问题或精确的领域223

B.论文的写法224

C.研究中不曾预料到的问题227

Ⅲ.学术论文的内容227

A.主旨句227

B.学术论文的基本结构228

C.脚注229

1.一系列引注229

2.离题的引注230

D.抄袭警告233

Ⅳ.时间管理和研究策略233

A.避免拖延233

B.研究策略234

C.为更大的写作计划储存资料和组织研究236

D.整理研究成果：为写作前构思做准备236

Ⅴ.写作步骤237

A.正常的写作步骤238

B.写作前构思240

1.记录卡和初步的记录240

2.列提纲240

a.比较类写作的结构模式241

b.判例示意图与非正式图表243

3.自由式提纲244

4.倾泻式创作245

5.最佳写作前构思步骤概要245

C.写作246

1.问题部分246

2.比较类主题的翻译问题246

3.保留引用痕迹246

D.修改247

1.结构247

2.内容和范围247

E.编辑248

1.导引和过渡248

2.段落和句子结构248

3.文风和语气248

F.引言和结论249

G.推敲和校对251

H.最后的思考251

BIBLIOGRAPHY251

第10章 使用免费网站进行法律研究253

引言253

Ⅰ.研究策略254

A.第一阶段的研究255

B.第二阶段的研究256

1.研究制定法257

2.研究行政法规257

3.研究判例法258

C.第三阶段的研究259

Ⅱ.研究方法：Boolean搜索259

A.连接器“and”260

B.连接器“or”260

C.两个词之间有一个空格的含义问题261

D.圆括号：在同一搜索中同时使用“and”和“or”261

E.邻近连接器261

F.引用、复数和通配符262

G.从一个搜索中获得最多的信息263

Ⅲ.免费的法律研究网站263

A.法律研究网络搜索器263

B.法学院和其他非营利组织的网站264

C.政府网站265

1.范围广阔的数据库和搜索引擎265

2.特定的美国政府数据库266

D.一般搜索引擎和网络搜索器266

第11章 说服性写作268

引言 与客观性写作相对的说服性写作268

Ⅰ.形式问题270

Ⅱ.归档文件的种类271

A.起诉状271

B.答辩状272

C.驳回起诉申请272

D.上诉通知和上诉摘要274

Ⅲ.起草支持性备忘录或上诉摘要274

A.写作前构思275

B.格式276

C.起草顺序277

D.引言和问题的提出278

E.案情陈述或事实陈述279

1.吸收待定事实主张时须小心279

2.感染性语言的使用280

3.合理平衡准确性、不利事实和系统性281

4.上诉摘要：被上诉人的事实陈述282

F.管辖权声明283

G.复审或裁判标准283

H.辩论意见286

1.总括段落287

2.要点标题或提起复审的论点287

3.确切阐述有利的规则288

4.使用有利的规则完善要点标题290

5.使用CRAC分析法支持自己的论点293

6.反方抗辩的应对295

7.对应某些要素和整体规则组织辩论意见296

8.请求299

Ⅳ.重要提示：适用于出庭辩论的道德规则和写作标准299

附录：相关法律文书样本303

第12章 起草合同322

Ⅰ.合同起草的性质322

Ⅱ.背景和准备325

A.初次会见当事人326

B.合同提纲327

C.条款说明书或合同草案327

1.条款说明书328

2.意向书328

D.合同329

1.合同范例、格式手册和其他资源329

2.合同格式331

Ⅲ.起草合同331

A.标题332

B.日期332

C.引言332

D.事实陈述334

E.定义336

F.实质性条款339

1.操作性条款342

2.终止条款342

3.意外事件条款343

4.赔偿和救济343

5.其他条款345

a.事务性条款345

b.条款的变更345

G.签字和日期346

H.公证和证人346

BIBLIOGRAPHY347

附录A准备和参加考试348

引言348

Ⅰ.提纲与学习350

A.准备一份提纲350

B.利用假定问题进行学习和练习351

C.提纲范例352

Ⅱ.参加美国法学院考试355

A.开始的计划355

1.阅读总体指导355

2.浏览试卷并分配时间356

3.将三分之一的时间用于阅读和列出论文类问题的提纲356

4.将每一个论文类问题阅读两遍356

5.强调线索并注意关键概念357

6.列出答案提纲357

7.在写作论文类答案时，一只眼盯着时间357

B.写作考试：IRAC和CRAC357

C.普遍性错误358

1.偏袒一方358

2.未能明确地陈述应当适用的法律358

3.未能注意法律争议点之间的相关性359

4.混淆了法律范畴359

5.讨论不相干的法律原则359

D.侵权法试卷和答案示范360

a.引言363

b.第一个实质性段落363

c.第三段365

d.第一份答案的最后一段365

BIBLIOGRAPHY366

附录B为美国律师起草咨询备忘录368

Ⅰ.直观地接近标准的美国律师事务所办公室备忘录格式368

Ⅱ.在进行法律分析时，尽可能接近美国使用的IRAC结构369

Ⅲ.除接近美国咨询性备忘录的结构外，还要尽可能接近普通法的方法论369

Ⅳ.记住使用过渡语，编辑并仔细校对你的备忘录370

Ⅴ.对一些主题提供更新信息370

Ⅵ.备忘录范例：智利结婚礼服案371